Steve P. Jobs y Steve Wozniak comenzaron en un garaje en California en 1975. Wozniak era el cerebro de la primera computadora que estaban ensamblando, pero Jobs era el visionario y apasionado. Con tenacidad, dedicación, sudor, ingenio y mucho talento lograron ensamblar el “Apple I”, podríamos decir el primer ordenador personal que revolucionaría la informática hasta nuestros días. Ese emprendimiento que comenzó en un garaje de la casa de los padres de Jobs, hoy es una gigante empresa valuada en miles de millones de dólares.
Salvando las distancias y las diferencias así empezaron Juan y Fede su emprendimiento de cerveza artesanal, en un garaje. Con pasión, garra y entrega lograron producir una cerveza con un sabor único. Su cervecería se llamaría meses después BoerBeer. Todo fue muy duro al inicio, su capital fue muy exiguo y a diferencia de Jobs y Wozniak, Juan y Fede no tuvieron un ángel salvador (me refiero a Mike Markkula) que invirtiera miles de dólares en su negocio. Conseguir los elementos esenciales para la producción artesanal de cerveza fue una hazaña. La olla para macerar y cocinar el mosto, el fermentador adecuado, el escurridor, un buen borboteador y hasta un mini sistema de embotellado costó sangre, sudor y lágrimas.
Sin embargo, hoy dos años después, este emprendimiento cervecero funciona muy bien. Lograron colocar la cerveza BoerBeer en bares de diferentes provincias. Varias veces al mes reciben pedidos de grandes cantidades para mega eventos o espectáculos musicales. Podríamos decir que estamos ante un caso de éxito, ya que dos emprendedores comenzaron en un garaje y hoy cuentan con una fábrica mediana que produce una cerveza artesanal de excelente calidad y a un muy buen volumen.
Sin embargo, no todo es color de rosa, y por más que Juan y Fede están en la cresta de la ola, hay ciertas cuestiones que generaron una zanja o grieta entre ambos socios y al no resolverlo de antemano terminó con la salida de uno. Juan se encontraba disgustado con Fede, porque no le dedicaba tanto tiempo a la empresa, puesto que, también destinaba parte de su tiempo a asesorar a pequeños productores cerveceros. A su vez, Fede también estaba distanciado con Juan porque éste lo presiona constantemente para que su primo Carlitos ingrese como un socio más para ayudar en la venta y distribución del producto.
En Apple Inc. sucedió algo similar, el carácter irascible de Jobs chocaba con la afable personalidad de Wozniak, este se recluyó en el armado del Apple II y aquel en la creación del Macintosh. Hasta que un día Wozniak no pudo más y renunció. Pero lo de Jobs fue peor, no dimitió, sino que lo despidieron de su propia empresa. Esta tensión también llegó a BoerBeer, no fue de un día para el otro, sino de varios meses de confrontación de intereses, y así como Paul Mc Cartney y John Lennon un buen día de 1970 dijeron basta y terminaron por disolver los Beatles, también Juan y Fede un día no pudieron más y decidieron que alguien debía dejar la cervecería, porque existía entre ambos diferencias irreconciliables.
Luego de idas y vueltas, discusiones y hasta a veces insultos, Fede decidió dar un paso al costado para que Juan continúe con el proyecto. Pero la salida de Fede no era gratis, él invirtió no solo tiempo en este proyecto sino también dinero y conocimiento, entonces exigía una indemnización de cierto dinero pagado en cuotas mensuales durante un año. Juan no estaba de acuerdo, por lo que, luego de intimaciones legales tuvieron que acudir a la justicia.
Es lamentable que un negocio termine de esa manera, el caso de Juan y Fede es muy común en muchos emprendimientos con socios. Todo comienza de forma genial pero luego los egos, los diferentes intereses dan lugar a choques, confrontaciones y conflictos que muchas veces terminan en la justicia, y lo que es peor arruinan un buen negocio.
Justamente, para evitar posibles conflictos en una start-up, es que recomendamos el acuerdo privado de socios. Este pacto se caracteriza por ser un acuerdo voluntario, no exigido por la ley, entre socios o bien entre un socio o socios y un inversor o inversores, cuyo contenido versa sobre la forma en que se realizará el negocio, el tiempo que cada socio le dedicará al proyecto, los montos dinerarios que cada uno invierte, las expectativas, la forma de repartición de ganancias o dividendos, la salida de un socio, la manera de ingresar un nuevo socio, etc.
VEAMOS ENTONCES…
#1 NO ES OBLIGATORIO
Lo primero que caracteriza a este convenio es que ninguna norma o ley lo exige, por lo tanto, no tenerlo no infringe ningún deber legal ni conlleva sanción jurídica alguna. Pero si estamos buscando un negocio durable en el tiempo y una relación sana entre los socios, este tipo de pacto tiene que ser necesario.
#2 FLEXIBILIDAD
Si algo caracteriza a este convenio es su dinamismo y flexibilidad. Podemos redactar una parte y a los seis meses del proyecto podemos terminar de redactarlo. O bien podemos elaborarlo al comienzo del negocio y fijar que cada seis meses se revisen ciertas cláusulas a fin de tener un pacto actualizado. Hay casos donde la revisión se ha fijado una vez al año.
# 3 CONTENIDO DEL ACUERDO
Un rasgo esencial de este convenio es la libertad de contenido, pues los socios tienen la total y absoluta libertad de asentar allí lo que deseen y consideren necesario para el buen funcionamiento de su emprendimiento o empresa. Sin embargo, quisiera mencionar algunas características que por lo general comparten los acuerdos privados de socios:
- Por lo general y al inicio se define a los socios fundadores. Básicamente son aquellas personas que van a fundar la sociedad. Acto seguido, en muchos acuerdos se establece una Junta de Fundadores en la que solo pueden participar los socios fundadores a fin de proteger la misión fundacional y sus intereses. Es común designar a un presidente y un vicepresidente. En general la Junta tiene tareas específicas y de suma importancia tales como la ampliación o reducción del capital de la sociedad, la venta de la compañía, la incorporación o separación de nuevos socios, la autorización de inversiones, etc..
- Aportación de los socios o socios fundadores. Es elemental que quede asentado en este acuerdo el aporte que cada socio efectúa a la empresa, por ejemplo: el Socio A aporta la idea, la titularidad de los dominios y 3000 dólares en efectivo; el socio B aporta 5000 dólares y la dedicación a tiempo completo en la compañía; el socio C aporta 5000 dólares y la utilización del garaje de su casa por 36 meses desde la firma del acuerdo, y el socio D aporta todo su capital relacional y la consecución de una reunión por mes con posibles clientes o vendedores.
- Otro ítem a tener en cuenta es el compromiso firmado entre los socios a no prestar servicios, ya sea como empleados, accionistas, administradores, consultores o de cualquier otra forma, para cualquier persona o entidad que compita en el ámbito del proyecto o emprendimiento en cualquier momento, ya sea, mediante la participación en el capital o en los fondos propios o la concesión de financiación en sociedades que compiten directa o indirectamente con la compañía, así como a no contratar o emplear directa o indirectamente, a su favor o de terceras partes vinculadas o no a él, a personas que sean empleadas por la Compañía.
#4 PROTECCIÓN DE LA TECNOLOGÍA DESARROLLADA
Para el supuesto en que la start-up desarrolle una nueva tecnología o para todas aquellas creaciones e invenciones realizadas en el curso de la actividad de la sociedad es necesario que los socios se comprometan a suscribir o incluir, así como a hacer que los trabajadores y colaboradores que presten sus servicios para la Sociedad, suscriban o incluyan en sus contratos con la sociedad, una cláusula específica de confidencialidad en la que se reconozca a “La Sociedad” la propiedad intelectual o industrial de todas las creaciones o invenciones, sean o no susceptibles de inscripción o registro, que se deriven de la prestación de la obra o servicio para la cual fueron contratados.
#5 GOOD LEAVERS Y BAD LEAVERS
Es muy común en este tipo de pactos hablar del Good Leaver y del Bad Leaver. Steve Wozniak es un ejemplo de Good Leaver y Jobs de Bad Leaver respecto de la compañía Apple.
Un Good Leaver es aquel socio fundador que deja de ser empleado de la compañía, en cualquier momento, por razones de muerte, incapacidad permanente, terminación de su empleo, etc., siempre y cuando no incumpla su contrato, o no sea despedido. También será considerado Good Leaver aquel socio fundador que decida abandonar la Startup tras finalizar su cláusula de permanencia y en caso de no tenerla al transcurrir al menos 5 años (por ejemplo) desde la firma del presente Contrato entre Socios Fundadores. Aquel socio fundador que tenga la consideración de Good Leaver podrá abandonar su relación laboral o contractual con la start-up y permanecer como socio a su libre elección.
Un BadLeaver es aquel socio fundador que deja de ser empleado de la compañía, en general cuando ocurren los siguientes casos:
• Despido procedente
• Incumplimiento de la carga mínima de trabajo
• No respetar la unidad de voto de socios fundadores
• Recibir una sentencia judicial desfavorable
• Perjudicar gravemente a la startup por su comportamiento público o personal
• Incumplimiento del compromiso de confidencialidad;
• Incumplimiento de sus obligaciones en materia de permanencia, no competencia y compromiso de dedicación;
• Incumplimiento del compromiso de protección de la tecnología desarrollada
• La realización de actuaciones tendentes a paralizar el funcionamiento de la Sociedad (Bloqueo) y el desarrollo de su proyecto.
#6 INCORPORACIÓN DE UN NUEVO SOCIO
Se trata de un tema muy candente en las pequeñas empresas , ya que por lo general la incorporación de un nuevo socio sin el consentimiento de los demás es motivo de futuros pleitos.
En general se estipula prohibir la contratación con contrato laboral o mercantil a cualquier familiar hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad de cualquiera de los socios, sean fundadores o incorporados a posteriori.
También se puede convenir que al incorporar un nuevo socio se siga con el siguiente procedimiento:
A.- Si uno de los socios, quisiera transmitir total o parcialmente sus participaciones sociales en la Sociedad a un tercero, el socio que pretenda realizar dicha transmisión deberá obtener, un compromiso escrito del tercero adquirente (o el socio entrante) en cuya virtud éste (el nuevo socio) se adhiera íntegramente y sin reservas al Acuerdo Privado de Socios.
B.- La obtención de dicho compromiso será comunicada y acreditada por el socio transmitente al resto de socios.
C.- El pacto deberá ser igualmente aceptado por cualquier persona que adquiera un derecho a adquirir participaciones sociales de la Sociedad, por cualquier título, incluso de forma condicional o que exija el cumplimiento de objetivos o la ejecución de tareas en el futuro.
#7 SOLUCIÓN A LOS CONFLICTOS NO CONTEMPLADOS
Es normal que a lo largo del desarrollo de la sociedad surjan conflictos o diferencias, justamente para evitar conflictos existe el pacto interno de socios, pero este acuerdo no puede brindar solución a todos los problemas que pudieren surgir entre los socios de en una empresa. Entonces algunas veces será necesario acudir en primer término y como una salida pacífica del conflicto a la mediación y para el caso que la intransigencia continúe, se deberá acudir a la justicia. Por lo tanto, la recomendación es que al finalizar un acuerdo de socios se convenga la siguiente cláusula:
“…Las Partes acuerdan que para todo litigio, discrepancia, cuestión o reclamación resultantes de la ejecución o interpretación del presente Contrato entre Socios Fundadores o relacionados con el mismo, directa o indirectamente, con renuncia a cualquier otro fuero que pudiera corresponderles, expresamente se someten en primer término a un proceso de mediación privada o conciliación, en un centro de mediación privada en la jurisdicción de la ciudad de Salta/Posadas/Córdoba, etc.. Para el supuesto en que no se haya llegado a un acuerdo mediante el procedimiento de mediación, las partes acuerdan someterse a la jurisdicción de los Tribunales Ordinarios de la Provincia de Salta/Neuquén/Mendoza, etc., con renuncia a cualquier otro fuero o jurisdicción….”
Los emprendedores que van en serio y están 100 % comprometidos con su negocio son los que triunfan, y llegan al éxito. Este tipo de emprendedores (quienes desde un garaje construyen una gran empresa) son los que se toman el trabajo de redactar un acuerdo privado de socios, porque saben que reglas claras en el desarrollo del negocio será la clave que lo hará sostenible en el tiempo. Es cierto que elaborar un convenio interno de socios conlleva esfuerzo y tiempo, pero no tenerlo conllevará un probable pleito en el futuro que para resolverlo requerirá de dinero, mucho tiempo y esfuerzo.
Estamos para ayudarte, si emprendes con un socio pero todavía no has realizado ningún tipo de acuerdo interno y privado, ¡es hora de hacerlo! ¡hay mucho en juego! . Historias como las de Juan y Fede hay muchísimas, si las pautas no son claras la relación de socios se termina destruyendo y por ende el negocio también.
Rafael Cornejo
Comentarios recientes